来源：康信知识产权 微信公众号

在2014年5月1日起实施的修改后的《专利审查指南》增加了包括图形用户界面的产品的外观专利。同时也规定了如下内容不是外观专利的保护客体：游戏界面以及与人机交互无关或者与实现产品功能无关的产品显示装置所显示的图案，例如，电子屏幕壁纸、开关机画面、网站网页的图文排版。

首先我们来探讨下为什么与人机交互无关或与产品功能无关的电子产品所显示的图案（在下文中为了描述简便称为与功能无关图案）不能得到外观专利的保护。

审查指南中所列举的电子屏幕壁纸和开关机画面如果是具有独创性的话，则可以认为是美术作品，美术作品是可以通过著作权保护的。如果有人讲该电子屏幕壁纸和开关机画面用在别的产品上其也是侵犯该美术作品著作权的。例如，非常著名的windows系统的蓝天白云图案，虽然其显示在电脑屏幕上，但是如果将这个图案用在了枕头上也是侵犯了该图案的著作权。

也就是说，美术作品的保护不限制于载体，无论该美术作品在什么载体上呈现，其都有可能涉及到侵犯该美术作品的著作权。

我们再来看看外观专利保护的客体与著作权有什么区别？

外观设计在专利法中的定义如下：“外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适用于工业应用的新设计”。由外观设计的定义可以看出，外观设计所保护的是产品本身，这一点与著作权保护的内容是不一样的。

还是以蓝天白云图案为例，如果申请了一个枕头的蓝天白云的外观专利，那么该外观专利所保护的就是有蓝天白云图案的枕头。如果有一个厂商生产了一个带有同样蓝天白云图案的盘子，使用该外观专利是无法告盘子生产厂商侵犯了其外观专利权的，因此，外观专利所保护的就是枕头这个产品，其保护范围无法涵盖到其他类别的产品。

但是，可以用盘子生产厂商侵犯其著作权为由来进行侵权诉讼。

既然，蓝天白云图案可以通过著作权保护，为什么还用通过外观专利保护呢？

著作权保护更多的体现的是创作者的艺术构思，外观专利是保护的具体的产品。毕竟这种蓝天白云图案并不是放在所有产品上都合适的，那么通过外观专利来保护使用该图案非常合适的产品，也是对著作权的一种补充。

通过上述例子可以看出，将某一件美术产品放在某个产品外观上，可能会起到异常好的效果，使该产品更加出色，能够起到为产品增色的目的。例如，小黄人造型的U盘等。

对于GUI来讲，普通消费者都知道其电子屏幕上显示的内容与产品设计的出色与否关系不大，当一个屏幕显示一个美术作品的时候，普通消费者仍然会觉得是美术作品本身所带来的美感，而与提供显示屏的电子设备本身关系不大。这一点跟将美术作品用在硬件产品上所带给普通消费者的体验是不同的。

因此，GUI的显示屏在大多数情况下，仅仅起到了呈现该美术作品的作用，而无法起到与美术作品相结合使得该电子屏幕更具冲击力的效果。外观专利希望保护的是一个结合了美术作品的产品的新设计，而不希望保护仅仅是为了某个美术作品提供显示作用的显示装置。这应该就是GUI中为什么不保护电子屏幕壁纸、开关机画面和网站网页的图文排版了。也就是说，与人机交互无关或者与实现产品功能无关的产品显示装置所显示的图案无法起到与显示器结合的效果，而只是通过电子屏幕进行了呈现，这与外观设计专利保护的初衷不符。

当然，也可能会有特例，例如，小米Mix3故宫定制版手机，其开机画面如果能和手机上的图案设计融为一体的话，我觉得这个可以作为一个一体设计的手机来进行保护。

然后，我们来探讨为什么游戏界面不能得到外观专利的保护？

游戏界面上有两种元素：

（1）与用户操作无关的，是游戏内容的呈现，比如说某个人物战斗的特效、游戏当中的地图等等。

对于这一类元素，其在电子设备上呈现之后，并不能给电子设备本身的外在观感带来改变，普通消费者仅仅会感慨这个游戏好炫酷，而不会说安装了这个游戏的电子设备好炫酷。该类元素不能通过外观专利保护的原因与电子屏幕壁纸、开关机画面无法得到保护的原因类似，再次不再赘述。

（2）不是游戏内容的呈现，而是与用户操作有关的。比如说控制游戏人物走路的操作控件，对游戏内容进行配置的配置功能等等。

为了解释这一类内容，我们先来看一个问题：

游戏界面既然不能申请外观专利，那么，游戏界面会侵犯其他外观专利的专利权吗？

假定如下一个外观专利简要说明中指出外观专利用于对模拟飞行器进行控制，并且指名设计要素是中间的可被操作的球体。除此之外，还提供了几种球体的状态变化图。

假定在某个游戏中，使用了该界面，不同的是，游戏中没有灰色的背景，而是游戏中的具体场景，此时，是否侵权该专利的专利权呢？我认为该游戏也是侵犯了外观专利的专利权的。由此可见，游戏界面中如果使用了涉嫌侵权的设计一样有可能成为被告。

这个案例给了我们一种启示，就是游戏中的操控其实经过处理有可能会得到外观专利的保护，只要我们将游戏背景等美术作品剥离出去，只保留更操控相关控件的GUI展示，这种情况申请GUI还是很有希望的。

简单总结一下，GUI所不保护的几种情况均是美术作品本身所带来的视觉效果，而并不是美术作品和电子显示结合所带来的视觉效果。交互以及与功能相关的GUI由于结合了人的操作，其是与电子显示相结合所带来的视觉效果，应该是给与保护的。对于游戏界面，我感觉把美术作品的元素剥离开，而仅仅保护操控相关内容是有可能得到GUI保护的。本文仅代表作者个人观点，没有经过实践验证，是否可行欢迎大家探讨。